Медиация позиционируется законодателем как процесс (чаще всего формальный), посредством которого третье беспристрастное и компетентное лицо пытается за счет организации общения между сторонами позволить им сравнить их взаимные позиции и найти с его помощью приемлемое и прочное решение конфликту, который их противопоставляет.

Таким образом, медиация отличается от судебного процесса, представляющего собой средство разрешения конфликта между сторонами 3-м лицом, связанным с осуществлением юрисдикционных полномочий судьи, на основе закона (нормативно-правовых норм) .

Если в идеале задача судьи состоит в прекращении конфликта, тем не менее, реальный судебный процесс – это столкновение, в котором велик риск неисполнения судебного решения, в связи с устойчивой озлобленностью сторон на всех его стадиях. Впрочем, граждане все чаще обращаются в суды, не смотря на строгость их собственных суждений о качестве государственного правосудия – оно излишне медлительно, чересчур дорого, очень удаленно и т.д. И эта тенденция продолжается из-за отсутствия расширенного применения альтернативных процедур-таких, как медиация, к которым у населения еще нет достаточного доверия.

Чтобы изменить понимание медиации и отношение к ней сторон, в частности, следует:

• Заменить логику судебного столкновения, поединка, логикой общения и выслушивания.
• Рассматривать конфликт не как битву, требующую победы, а скорее – как проблему, нуждающуюся в урегулировании.
• Использовать в процедуре медиации различные инструменты для достижения у сторон высокой степени доверия к медиации.

Медиация выступает в качестве инструмента «социального мира». Стороны прекращают противостояние, вступают в процесс сближения и пытаются собственными усилиями найти максимально устраивающее их решение и все это – под контролем медиатора, который устанавливает между сторонами равные и доверительные отношения, обеспечивая легитимность вырабатываемых решений.

Для определения роли и всех преимуществ совмещения нотариата и медиации, попытаемся определить и приблизить определение «медиация» к классическим задачам нотариата.

В начале ХХ века во Франции были определены задачи нотариата, достаточно схожие с целями, стоящими перед медиатором:

«Нотариус осуществляет функцию своего рода добровольного судьи, свободного выбираемого из-за своей особой компетенции. Ему известны тайны семей, в которых он выступает в качестве доверенного лица и советника. Его работа не сводится к написанию договоров: он примиряет интересы, готовит сделки и контролирует их исполнение. Залы судебных заседаний будут переполнены, как только исчезнет Нотариус.» (Пьер Гомо, Прокурор и Сенатор, 1902 г.).

 

В этом заключается основная идея медиации, для осуществления которой нотариус, приглашенный медиатором в качестве специалиста, обладает всеми объективными преимуществами.

 

МЕДИАЦИЯ И ТРАДИЦИОННЫЕ ЗАДАЧИ НОТАРИУСА

 

В Основах законодательства Российской Федерации о нотариате обозначена основная задача нотариальной деятельности-«обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации».

Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации) № 193-ФЗ (Принят Государственной Думой 7 июля 2010 года, Одобрен Советом Федерации 14 июля 2010 года) установил основную цель действий медиатора- содействие развитию партнерских деловых отношений, формирование этики делового оборота и гармонизация социальных отношений.

Таким образом, государство использует институт нотариата и медиации для решения двух взаимосвязанных задач, которые и отражают требования современного общества: юридическая безопасность и социальная гармония.

Рассмотрим обе задачи в рамках деятельности нотариата и возможностей его использования для достижений целей медиации.

А. Юридическая безопасность

Сегодня в России, как и во многих странах, отмечается существенное увеличение количества судебных споров и это притом, что количество представителей (адвокатов и юристов) также стабильно растет. Наше общество склоняется к систематическому «судоразрешению» конфликтов по примеру многих развитых стран. Этот путь ведет к возникновению серьезных рисков, связанных с отсутствием юридической безопасности, и колоссальных затрат для сторон и страховых компаний, многие из которых уже сегодня балансируют на грани банкротства.

Повышение спорности гражданского оборота, к которому ведет этот путь, совсем не отвечает реальным ожиданиям граждан, заинтересованных в правовой стабильности и в отсутствии проблем, связанных с участием в конфликтах и судебных процессах. Судебная форма защиты на сегодня дорого стоит, требует много времени и надолго запоминается с отрицательной стороны: выигрыш процесса остается делом случайным и слишком часто иллюзорным.

Тем более в условиях коррупционных реалий российской действительности.

Роль нотариуса и его основная задача заключается как раз в обеспечении юридической безопасности удостоверяемых им актов (сделок, фактов или документов).

Деятельность нотариуса во многом предваряет момент собственно подписания сделки (договора, соглашения). Ему необходимо проверить всю совокупность правовых норм, применимых к договору, убедиться в соблюдении необходимых императивных правил и полном их осознании сторонами акта, проконтролировать действительность волеизъявления сторон при полном понимании существа и последствий принимаемых обязательств.

Этот постоянный предварительный контроль позволяет избегать множества конфликтов, риск возникновения которых значительно повышается при его отсутствии, что можно использовать в медиативной практике.

 

Б. Социальная гармония

В рамках осуществления своих публичных полномочий нотариус связан жесткими этическими правилами, соблюдение которых неизбежно ведет его по пути, гарантирующем юридическую и социальную гармонию. В частности, речь идет о выполнении нотариусом следующих обязанностей:

1) Нотариус обязан сохранять объективность. Роль нотариуса – быть юристом дела, а не клиента. Советы и консультации нотариус дает в общих интересах всех присутствующих сторон в рамках совершаемых сделок, к числу которых, например, может быть отнесено и медиативное соглашение.

2) Нотариус беспристрастен. Задача нотариуса, нередко сложная в реализации, заключается в равном отношении ко всем заинтересованным лицам: он должен следить за тем, чтобы даваемые советы и осуществляемые проверки были одинаковыми в отношении всех сторон удостоверяемого акта.

Недопустима ситуация, когда нотариус принимает сторону одного из своих клиентов, чтобы действовать против другого.

3) Нотариус – инструмент равновесия сторон в процессе медиации. Нотариус должен убедиться, что все, подписавшие медиативное соглашение, в полной мере осознают значение добровольно принятых на себя обязательств и готовы нести равную ответственность за их невыполнение.

Таким образом, традиционная роль нотариуса во многом дополняет функции медиатора и может быть использована медиатором для сближения позиций сторон через их доверие к самой процедуре медиации.

 

РОЛЬ И ПРЕИМУЩЕСТВА УЧАСТИЯ НОТАРИУСА, КАК СПЕЦИАЛИСТА, ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ МЕДИЦИИ

 

А. Объективные преимущества нотариата

Для реализации основной цели своей деятельности нотариус стремится к активному участию в предупреждении конфликтов, не только разрешая возникающие по ходу разногласия, но также предупреждая зарождение споров в дальнейшем. В этом смысле разрешение конфликтов составляет часть превентивной функции нотариата.

Нотариус является носителем всех тех характеристик медиатора, которые были предложены Европейской Комиссией для обеспечения необходимых гарантий с тем, чтобы урегулирование конфликтов внесудебными процедурами отвечало бы требуемому для нормального отправления правосудия уровню безопасности.

Рекомендации Комиссии содержат указание на следующие принципы, соблюдение которых необходимо в работе медиатора и в непосредственной нотариальной практике: независимость, беспристрастность, равноправие, прозрачность, эффективность, законность, свобода и конфиденциальность. Эти принципы также вписываются в этические правила нотариальной деятельности, осуществляемой от имени и под контролем государства.

Таким образом, нотариальная этика – это один из действенных инструментов на службе медиации и все неотъемлемые качества нотариуса гарантированы его принадлежностью к строго регламентированной законом профессии, жестким и постоянным контролем со стороны профессиональных государственных органов.

 

Б. Целенаправленная медиация

Опытный в человеческих отношениях за счет постоянных контактов со своими клиентами в обстановке конфиденциальности, закаленный в самых немыслимых жизненных, юридических и налоговых коллизиях в течение длительной практики и профессионального обучения, нотариус, тем не менее, не должен с необходимостью вмешиваться во всякий конфликт, способный дать место применению медиации.

Его признанный статус квалифицированного юриста, его традиционная культура по поиску консенсуса должны позиционировать нотариуса в тех областях права, которые связаны с его компетенцией, чтобы у представителей других профессий не оставалось ни тени сомнений относительно предметов его ведения.

Нотариус концентрируется на юридических по своей сути вопросах, связанных с его обычной деятельностью, например, в сфере оборота недвижимого имущества, семейного, коммерческого или хозяйственного права.

Нотариус всегда остается юристом, гарантирующим эффективность его советов и актов в его статусе, что может использоваться в медиативном процессе с соблюдением принципов медиации.

 

В. Аутентичность как гарантия эффективности и юридической безопасности

Публично-правовой статус нотариуса и его обязанность создавать аутентичные акты, обладающие бесспорной датой, повышенной доказательственной и исполнительной силой, составляют дополнительный элемент для обеспечения эффективности и безопасности соглашений, достигнутых сторонами в результате обращения к медиативным процедурам.

Нельзя не согласиться, что имеется определяющее преимущество аутентичного акта. Нотариус в состоянии привнести подлинную добавочную ценность при своем участии в медиативных процедурах за счет:

• выполнения, лежащих на нем обязанностей по обеспечению конфиденциальности, беспристрастности и законности;
• принадлежности к профессии, организация которой регламентирована законом, что гарантирует высокий уровень профессиональной подготовки, соблюдение этических правил и контроль со стороны коллективных саморегулируемых органов нотариата.

Медиативное соглашение сторон представляет собой основной и наиболее чувствительный элемент всей процедуры медиации. Заключенное соглашение должно быть окончательным и бесспорным, отражая реальную волю сторон. Если эти условия не выполнены, обращение к медиации не достигло своей цели – разрешение конфликта и социальное примирение, которое должно из него следовать.

Отсюда неизбежна идея обращения к определенному защитному формализму в целях упорядочения всего процесса разрешения конфликта для обеспечения действительности достигнутых договоренностей.

Необходимость обращения к защитному формализму. Для этого представляется целесообразным предусмотреть фазу «подтверждения» для придания соглашению сторон, которое может быть заключено в письменной нотариальной форме, исполнительной силы.

В этой связи, Конференция нотариатов Европейского Союза (CNUE) довела до сведения Европейской Комиссии свои соображения относительно исполнительной силы соглашения по итогам обращения к медиативной процедуре, которые сводятся к следующему:

«Если мы желаем придать соглашениям сторон по результатам использования медиативных процедур исполнительную силу, то это возможно исключительно посредством использования аутентичного акта, получаемого в результате участия публичного органа или такого лица, как судья или нотариус».

Исполнение (принудительное) является прерогативой государства, которое осуществляет контрольные функции в отношении лиц, уполномоченных на создание актов, пользующихся исполнительной силой.

Аутентичные акты, как например судебные решения или нотариальные акты, составляют прямое институциональное следствие государственной монополии на принуждение в области исполнения.

Речь не идет о безоговорочной защите аутентичного акта, производной которого выступают полномочия нотариуса на подготовку аутентичных актов с приданием им соответствующей доказательственной и исполнительной силы.

Нотариус, предоставляя гарантии компетентности и беспристрастности, приступает в абсолютно достоверной среде к исчерпывающей проверке законности соглашения. Реализация делегированных полномочий осуществляется под постоянным контролем государства и разрешена только судьям и нотариусам.

Европейская практика идет по пути придания аутентичному акту особой эффективности на общеевропейском уровне. «Зеленая книга» обоснованно напоминает, что аутентичные акты пользуются преимуществами упрощенной системы признания и приведения в исполнение на территории других государств-членов ЕС, предусмотренной Брюссельской конвенцией и Регламентом ЕС № 44/2001, так называемым регламентом «Брюссель I», что обеспечивает их свободный оборот в рамках Евросоюза.

Условия, которым должен отвечать акт для того, чтобы рассматриваться в качестве аутентичного, определены Луганской конвенцией 1988 года. В частности, речь идет о следующих условиях:

• Аутентичность акта должна быть установлена публичным органом или лицом.
• Эта аутентичность должна касаться содержания акта, а не только факта его подписания.
• Акт должен содержать признаки волеизъявления обращающейся стороны.
• Акт должен быть исполнимым как таковой в государстве своего происхождения.

Основными нотариальными действиями, совершаемыми нотариусами по созданию аутентичных актов в процессе медиации, по моему мнению, считаются:

1. Удостоверение медиативного соглашения.

Согласно ст.53 Основ, нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверять и другие сделки.

Важно, что нотариус при этом обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими медиативного соглашения и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон, а также, не противоречит ли документ требованиям закона.

2. Удостоверение факта нахождения лица в определенном месте.

В этом случае применяются правила главы XIV «Удостоверение фактов» Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Так, например, может быть использовано нотариальное действие, описанное в ст. 83 (Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте), в соответствии с которым сторона, нотариус по просьбе стороны, участвующей в медиации, удостоверяет факт нахождения его в определенном месте.

Может быть применено нотариальное действие, отнесенное к ст. 85 (Удостоверение времени предъявления документов), в соответствии с которой нотариус может удостоверить время предъявления ему документа, обсуждаемого в процессе медиации.

3. Принятие документов, оформленных в процессе медиации на хранение.

В этом случае применяются правила главы XVIII «Принятие на хранение документов» Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

В соответствии со ст. 97 нотариус может принять на хранение документы, являющиеся предметов спора или подтверждающие какие-либо обеспечительные или гарантирующие обязательства. Лицу, сдавшему документы на хранение, нотариус выдает соответствующее свидетельство.

4. Совершение нотариальных действий в отношении закрепления доказательств, необходимых для судебных и административных органов.

В случае, когда медиативные процедуры производятся в период досудебного урегулирования, участие нотариуса может выразиться в обеспечении доказательств (ст.102- 103 Основ), необходимых в случае возникновения дела в судах или административных органах, когда у спорящих сторон имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Здесь медиатору необходимо помнить, что нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа.

5. Свидетельствование верности копии документа оригиналу.

В ходе процедуры медиации сторонам может понадобиться участие нотариуса для свидетельствование верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи и верности перевода, что регулируется ст. 77 Основ, что также может способствовать экономии времени и средств, затраченных сторонами для урегулирования возникшего между ними спора.

Отсюда можно сделать вывод- создание аутентичных актов представляет собой один из инструментов доверия сторон к процедуре медиации и личности самого медиатора посредством использования другой юридической процедуры –процедуры нотариального удостоверения документов нотариусом, присутствующим на процедуре медиации в качестве специалиста.

Несомненно, аутентичный акт отвечает обоим принципам – эффективности и экономичности – требуемым и имеющим в своей основе участие публичного должностного лица и процедуру удостоверения.

Медиативное соглашение по итогам использования медиативных процедур, заключенное в письменной нотариальной форме, будет пользоваться дополнительной правовой силой, что не может не сказаться на ходе его исполнения сторонами.

Поэтому, представляется необходимым, чтобы стороны медиативного соглашения в письменной нотариальной форме, после истечения определенного срока на размышления, предстали перед нотариусом, (публичным должностным лицом), который после проверки действительности их волеизъявления удостоверил бы их соглашение с целью придания ему непосредственной исполнительной силы.

Учитывая, что медиация все больше становится темой первой актуальности, представляется возможным активное привлечения специалистов из различных областей научной и общественной деятельности, в том числе и нотариусов по осуществлению и проведению согласительных процедур.

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

 

Если мы хотим в нашем обществе, которое все чаще испытывает социальные и моральные потрясения, вернуть место взаимному доверию и общению, то медиация вполне может утвердиться как инструмент достижения социального примирения.

Речь идет о том, чтобы предоставить каждому возможность вступить на поле индивидуальной ответственности, разделить меру как позитивных, так и негативных последствий любого решения.

Необходимо отметить незаменимую социальную значимость профессиональных специалистов, которые несут в себе идеи и принципы медиации, могут участвовать в медиативном процессе по приглашению медиатора и способствовать медиативному процессу: психологов, социологов, социальных работников, переводчиков, экспертов, семейных советников, которые выполняют важную функцию –предоставление сторонам медиативного процесса объективной, полной и достоверной информации по отдельным вопросам.

Медиация естественным образом совместима с использованием профессиональных обязанностей нотариуса, в том числе с его беспристрастностью. Нотариус может оказать серьезное содействие медиатору, участвуя в медиации и выступая в роли гаранта компетентности и законности процедуры добровольного медиативного процесса, а также действий самого нейтрального профессионального посредника-медиатора.

Приглашение к участию в процедуру медиации нотариуса в качестве специалиста полностью согласуется с действиями медиатора. Своевременное совершение нотариусом нотариальных действий в отношении сторон и их документов будет только способствовать деловому настрою сторон процесса медиации, а также положительному результату переговоров с подписанием объективного и обоснованного медиативного соглашения, которое будет нотариально удостоверено нотариусом, приглашенным сторонами или медиатором.

Отсюда необходима политика государства по развитию одновременного поддержанию медиации в нотариальной практике равно как и участия нотариусов в медиативном процессе. Для успеха этой политики каждый медиатор и нотариус должны чувствовать себя персонально затронутыми при реализации своих профессиональных практических знаний и навыков. Совместный успех требует также и от нотариусов овладения специальными навыками, техникой медиации. В частности, желательна дополнительная подготовка в области психологии и техники ведения деловых переговоров.

Такое обучение желательно для нотариусов и сотрудников нотариальных контор, которые хотят утвердиться как профессионалы, стремясь своими профессиональными действиями, в том числе при участии в медиативном процессе, добиться доверия и признания со стороны клиентов.

Надеюсь данная статья поможет разрешить сложившиеся спорные ситуцаии и разрешить их надлежащим образом с минимальными потерями для каждого из вас.

Спасибо, что ознакомились с текстом данной работы.

 

Д. Журавлев

Член Союза юристов Москвы

Консультант нотариуса г.Москвы

 

МЕДИАЦИЯ В НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Медиация позиционируется законодателем как процесс (чаще всего формальный), посредством которого третье беспристрастное и компетентное лицо пытается за счет организации общения между сторонами позволить им сравнить их взаимные позиции и найти с его помощью приемлемое и прочное решение конфликту, который их противопоставляет.

Таким образом, медиация отличается от судебного процесса, представляющего собой средство разрешения конфликта между сторонами 3-м лицом, связанным с осуществлением юрисдикционных полномочий судьи, на основе закона (нормативно-правовых норм) .

Если в идеале задача судьи состоит в прекращении конфликта, тем не менее, реальный судебный процесс – это столкновение, в котором велик риск неисполнения судебного решения, в связи с устойчивой озлобленностью сторон на всех его стадиях.  Впрочем, граждане все чаще обращаются в суды, не смотря на строгость их собственных суждений о качестве государственного правосудия – оно излишне медлительно, чересчур дорого, очень удаленно и т.д. И эта тенденция продолжается из-за отсутствия расширенного применения альтернативных процедур-таких, как медиация, к которым у населения еще нет достаточного доверия.

Чтобы изменить понимание медиации и отношение к ней сторон, в частности, следует:

• Заменить логику судебного столкновения, поединка, логикой общения и выслушивания.
• Рассматривать конфликт не как битву, требующую победы, а скорее – как проблему, нуждающуюся в урегулировании.
• Использовать в процедуре медиации различные инструменты для достижения у сторон высокой степени доверия к медиации.

Медиация выступает в качестве инструмента «социального мира». Стороны прекращают противостояние, вступают в процесс сближения и  пытаются собственными усилиями найти максимально устраивающее их решение и все это – под контролем медиатора, который устанавливает между сторонами равные и доверительные отношения, обеспечивая легитимность вырабатываемых решений.

Для определения роли и всех преимуществ совмещения нотариата и медиации, попытаемся определить и приблизить определение «медиация» к классическим задачам нотариата.

В начале ХХ века во Франции были определены задачи нотариата, достаточно схожие с целями, стоящими перед медиатором:

«Нотариус осуществляет функцию своего рода добровольного судьи, свободного выбираемого из-за своей особой компетенции. Ему известны тайны семей, в которых он выступает в качестве доверенного лица и советника. Его работа не сводится к написанию договоров: он примиряет интересы, готовит сделки и контролирует их исполнение. Залы судебных заседаний будут переполнены, как только исчезнет Нотариус.» (Пьер Гомо, Прокурор и Сенатор, 1902 г.).

 

В этом заключается основная идея медиации, для осуществления которой нотариус, приглашенный медиатором в качестве специалиста,  обладает всеми объективными преимуществами.

 

МЕДИАЦИЯ И ТРАДИЦИОННЫЕ ЗАДАЧИ НОТАРИУСА

 

В Основах законодательства Российской Федерации о нотариате обозначена основная задача нотариальной деятельности-«обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации».

Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации) № 193-ФЗ (Принят Государственной Думой 7 июля 2010 года, Одобрен Советом Федерации 14 июля 2010 года) установил основную цель действий медиатора- содействие развитию партнерских деловых отношений, формирование этики делового оборота и гармонизация социальных отношений.

Таким образом, государство использует институт нотариата и медиации для решения двух взаимосвязанных задач, которые и отражают требования современного общества: юридическая безопасность и социальная гармония.

Рассмотрим обе задачи в рамках деятельности нотариата и возможностей его использования для достижений целей медиации.

 

А. Юридическая безопасность

Сегодня в России, как и во многих странах, отмечается существенное увеличение количества судебных споров и это притом, что количество представителей (адвокатов и юристов) также стабильно растет. Наше общество склоняется к систематическому «судоразрешению» конфликтов по примеру многих развитых стран. Этот путь ведет к возникновению серьезных рисков, связанных с отсутствием юридической безопасности, и колоссальных затрат для сторон и страховых компаний, многие из которых уже сегодня балансируют на грани банкротства.

Повышение спорности гражданского оборота, к которому ведет этот путь, совсем не отвечает реальным ожиданиям граждан, заинтересованных в правовой стабильности и в отсутствии проблем, связанных с участием в конфликтах и судебных процессах. Судебная форма защиты на сегодня дорого стоит, требует много времени и надолго запоминается с отрицательной стороны: выигрыш процесса остается делом случайным и слишком часто иллюзорным.

Тем более в условиях коррупционных реалий российской действительности.

Роль нотариуса и его основная задача заключается как раз в обеспечении юридической безопасности удостоверяемых им актов (сделок, фактов или документов).

Деятельность нотариуса во многом предваряет момент собственно подписания сделки (договора, соглашения). Ему необходимо проверить всю совокупность правовых норм, применимых к договору, убедиться в соблюдении необходимых императивных правил и полном их осознании сторонами акта, проконтролировать действительность волеизъявления сторон при полном понимании существа и последствий принимаемых обязательств.

Этот постоянный предварительный контроль позволяет избегать множества конфликтов, риск возникновения которых значительно повышается при его отсутствии, что можно использовать в медиативной практике.

 

Б. Социальная гармония

В рамках осуществления своих публичных полномочий нотариус связан жесткими этическими правилами, соблюдение которых неизбежно ведет его по пути, гарантирующем юридическую и социальную гармонию. В частности, речь идет о выполнении нотариусом следующих обязанностей:

1) Нотариус обязан сохранять объективность. Роль нотариуса – быть юристом дела, а не клиента. Советы и консультации нотариус дает в общих интересах всех присутствующих сторон в рамках совершаемых сделок, к числу которых, например,  может быть отнесено и медиативное соглашение.

2) Нотариус  беспристрастен. Задача нотариуса, нередко сложная в реализации, заключается в равном отношении ко всем заинтересованным лицам: он должен следить за тем, чтобы даваемые советы и осуществляемые проверки были одинаковыми в отношении всех сторон удостоверяемого акта.

Недопустима ситуация, когда нотариус принимает сторону одного из своих клиентов, чтобы действовать против другого.

3) Нотариус – инструмент равновесия сторон в процессе медиации. Нотариус должен убедиться, что все, подписавшие медиативное  соглашение, в полной мере осознают значение добровольно принятых на себя обязательств и готовы нести равную ответственность за их невыполнение.

Таким образом, традиционная роль нотариуса во многом дополняет функции медиатора и может быть использована  медиатором для сближения позиций сторон через их доверие к самой процедуре медиации.

 

РОЛЬ И ПРЕИМУЩЕСТВА УЧАСТИЯ НОТАРИУСА, КАК СПЕЦИАЛИСТА, ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ МЕДИЦИИ

 

А. Объективные преимущества нотариата

Для реализации основной цели своей деятельности нотариус стремится к активному участию в предупреждении конфликтов, не только разрешая возникающие по ходу разногласия, но также предупреждая зарождение споров в дальнейшем. В этом смысле разрешение конфликтов составляет часть превентивной функции нотариата.

Нотариус является носителем всех тех характеристик медиатора, которые были предложены Европейской Комиссией для обеспечения необходимых гарантий с тем, чтобы урегулирование конфликтов внесудебными процедурами отвечало бы требуемому для нормального отправления правосудия уровню безопасности.

Рекомендации Комиссии содержат указание на следующие принципы, соблюдение которых необходимо в работе медиатора и в непосредственной нотариальной практике: независимость, беспристрастность,  равноправие, прозрачность, эффективность, законность, свобода и конфиденциальность. Эти принципы также  вписываются в этические правила нотариальной деятельности, осуществляемой от имени и под контролем государства.

Таким образом, нотариальная этика – это один из действенных инструментов на службе медиации и все неотъемлемые качества нотариуса гарантированы его принадлежностью к строго регламентированной законом профессии, жестким и постоянным контролем со стороны профессиональных государственных органов.

 

Б. Целенаправленная медиация

Опытный в человеческих отношениях за счет постоянных контактов со своими клиентами в обстановке конфиденциальности, закаленный в самых немыслимых жизненных, юридических и налоговых коллизиях в течение длительной практики и профессионального обучения, нотариус, тем не менее, не должен с необходимостью вмешиваться во всякий конфликт, способный дать место применению медиации.

Его признанный статус квалифицированного юриста, его традиционная культура по поиску консенсуса должны позиционировать нотариуса в тех областях права, которые связаны с его компетенцией, чтобы у представителей других профессий не оставалось ни тени сомнений относительно предметов его ведения.

Нотариус концентрируется на юридических по своей сути вопросах, связанных с его обычной деятельностью, например, в сфере оборота недвижимого имущества, семейного, коммерческого или хозяйственного права.

Нотариус всегда остается юристом, гарантирующим эффективность его советов и актов в его статусе, что может использоваться в медиативном процессе с соблюдением  принципов медиации.

 

В. Аутентичность как гарантия эффективности и юридической безопасности

Публично-правовой статус нотариуса и его обязанность создавать аутентичные акты, обладающие бесспорной датой, повышенной доказательственной и исполнительной силой, составляют дополнительный элемент для обеспечения эффективности и безопасности соглашений, достигнутых сторонами в результате обращения к медиативным процедурам.

Нельзя не согласиться, что имеется определяющее преимущество аутентичного акта. Нотариус в состоянии привнести подлинную добавочную ценность при своем участии в медиативных процедурах за счет:

• выполнения, лежащих на нем обязанностей по обеспечению конфиденциальности, беспристрастности и законности;
• принадлежности к профессии, организация которой регламентирована законом, что гарантирует высокий уровень профессиональной подготовки, соблюдение этических правил и контроль со стороны коллективных саморегулируемых органов нотариата.

Медиативное соглашение сторон представляет собой основной и наиболее чувствительный элемент всей процедуры медиации. Заключенное соглашение должно быть окончательным и бесспорным, отражая реальную волю сторон. Если эти условия не выполнены, обращение к медиации не достигло своей цели – разрешение конфликта и социальное примирение, которое должно из него следовать.

Отсюда неизбежна идея обращения к определенному защитному формализму в целях упорядочения всего процесса разрешения конфликта для обеспечения действительности достигнутых договоренностей.

Необходимость обращения к защитному формализму. Для этого представляется целесообразным предусмотреть фазу «подтверждения» для придания соглашению сторон, которое может быть заключено в письменной нотариальной  форме, исполнительной силы.

В этой связи, Конференция нотариатов Европейского Союза (CNUE) довела до сведения Европейской Комиссии свои соображения относительно исполнительной силы соглашения по итогам обращения к медиативной процедуре, которые сводятся к следующему:

«Если мы желаем придать соглашениям сторон по результатам использования медиативных процедур исполнительную силу, то это возможно исключительно посредством использования аутентичного акта, получаемого в результате участия публичного органа или такого лица, как судья или нотариус».

Исполнение (принудительное) является прерогативой государства, которое осуществляет контрольные функции в отношении лиц, уполномоченных на создание актов, пользующихся исполнительной силой.

Аутентичные акты, как например судебные решения или нотариальные акты, составляют прямое институциональное следствие государственной монополии на принуждение в области исполнения.

Речь  не идет о безоговорочной защите аутентичного акта, производной которого выступают полномочия нотариуса на подготовку аутентичных актов с приданием им соответствующей доказательственной и исполнительной силы.

Нотариус, предоставляя гарантии компетентности и беспристрастности, приступает в абсолютно достоверной среде к исчерпывающей проверке законности соглашения. Реализация делегированных полномочий осуществляется под постоянным контролем государства и разрешена только судьям и нотариусам.

Европейская практика идет по пути придания аутентичному акту  особой эффективности на общеевропейском уровне. «Зеленая книга» обоснованно напоминает, что аутентичные акты пользуются преимуществами упрощенной системы признания и приведения в исполнение на территории других государств-членов ЕС, предусмотренной Брюссельской конвенцией и Регламентом ЕС № 44/2001, так называемым регламентом «Брюссель I», что обеспечивает их свободный оборот в рамках Евросоюза.

Условия, которым должен отвечать акт для того, чтобы рассматриваться в качестве аутентичного, определены Луганской конвенцией 1988 года. В частности, речь идет о следующих условиях:

• Аутентичность акта должна быть установлена публичным органом или лицом.
• Эта аутентичность должна касаться содержания акта, а не только факта его подписания.
• Акт должен содержать признаки волеизъявления обращающейся стороны.
• Акт должен быть исполнимым как таковой в государстве своего происхождения.

Основными нотариальными действиями, совершаемыми нотариусами по созданию аутентичных актов в процессе медиации, по моему мнению, считаются:

1. Удостоверение медиативного соглашения.

Согласно ст.53 Основ, нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверять и другие сделки.

Важно, что нотариус при этом обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими медиативного соглашения и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон, а также, не противоречит ли документ требованиям закона.

2. Удостоверение факта нахождения лица в определенном месте.

В этом случае применяются правила главы XIV «Удостоверение фактов» Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Так, например, может быть использовано нотариальное действие, описанное в ст. 83  (Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте), в соответствии с которым сторона, нотариус по просьбе стороны, участвующей в медиации, удостоверяет факт нахождения его в определенном месте.

Может быть применено нотариальное действие, отнесенное к ст. 85  (Удостоверение времени предъявления документов),  в соответствии с которой нотариус может удостоверить время предъявления ему документа, обсуждаемого в процессе медиации.

3. Принятие документов, оформленных в процессе медиации на хранение.

В этом случае применяются правила главы XVIII «Принятие на хранение документов» Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

В соответствии со ст. 97 нотариус может принять на хранение документы, являющиеся предметов спора или подтверждающие какие-либо обеспечительные или гарантирующие обязательства. Лицу, сдавшему документы на хранение, нотариус выдает соответствующее свидетельство.

4. Совершение нотариальных действий в отношении закрепления доказательств, необходимых для судебных и административных органов.

В случае, когда медиативные процедуры производятся в период досудебного урегулирования, участие нотариуса может выразиться в обеспечении доказательств (ст.102- 103 Основ), необходимых в случае возникновения дела в судах или административных органах, когда у спорящих сторон имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Здесь медиатору необходимо помнить,  что нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа.

5. Свидетельствование верности копии документа оригиналу.

В ходе процедуры медиации сторонам может понадобиться участие нотариуса для свидетельствование верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи и верности перевода, что регулируется ст. 77  Основ, что также может  способствовать экономии времени и средств, затраченных сторонами для урегулирования возникшего между ними спора.

Отсюда можно сделать вывод- создание аутентичных актов представляет собой один из инструментов доверия сторон к процедуре медиации и личности самого медиатора посредством использования другой юридической процедуры –процедуры нотариального удостоверения документов нотариусом, присутствующим на процедуре медиации в качестве специалиста.

Несомненно, аутентичный акт отвечает обоим принципам – эффективности и экономичности – требуемым и имеющим в своей основе участие публичного должностного лица и процедуру удостоверения.

Медиативное соглашение по итогам использования медиативных процедур, заключенное в письменной нотариальной форме, будет пользоваться дополнительной правовой силой, что не может не сказаться на ходе его исполнения сторонами.

Поэтому, представляется необходимым, чтобы стороны медиативного соглашения в письменной нотариальной форме, после истечения определенного срока на размышления, предстали перед нотариусом, (публичным должностным лицом), который после проверки действительности их волеизъявления удостоверил бы их соглашение с целью придания ему непосредственной исполнительной силы.

Учитывая, что медиация все больше становится темой первой актуальности, представляется возможным активное привлечения специалистов из различных областей научной и общественной деятельности, в том числе и нотариусов по осуществлению и проведению согласительных процедур.

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

 

Если мы хотим в нашем обществе, которое все чаще испытывает социальные и моральные потрясения, вернуть место взаимному доверию и общению, то медиация вполне может утвердиться как инструмент достижения социального примирения.

Речь идет о том, чтобы предоставить каждому возможность вступить на поле индивидуальной ответственности, разделить меру как позитивных, так и негативных последствий любого решения.

Необходимо отметить незаменимую социальную значимость  профессиональных специалистов, которые несут в себе идеи и принципы медиации, могут участвовать в медиативном процессе по приглашению медиатора и способствовать медиативному процессу: психологов, социологов,  социальных работников, переводчиков, экспертов, семейных советников, которые выполняют важную функцию –предоставление  сторонам медиативного процесса объективной, полной и достоверной информации по отдельным вопросам.

Медиация естественным образом совместима с использованием профессиональных обязанностей нотариуса, в том числе с его беспристрастностью.  Нотариус может оказать серьезное содействие медиатору, участвуя в медиации и выступая в роли гаранта компетентности и законности процедуры добровольного медиативного процесса, а также действий самого нейтрального профессионального посредника-медиатора.

Приглашение к участию в процедуру медиации нотариуса  в качестве специалиста полностью согласуется с действиями медиатора. Своевременное совершение нотариусом нотариальных действий в отношении сторон и их документов будет только способствовать деловому настрою сторон процесса медиации, а также положительному результату переговоров с подписанием объективного и обоснованного медиативного соглашения, которое будет нотариально удостоверено нотариусом, приглашенным сторонами или медиатором.

Отсюда необходима политика государства по развитию одновременного поддержанию медиации в нотариальной практике равно как и участия нотариусов в медиативном процессе. Для успеха этой политики каждый медиатор и нотариус должны чувствовать себя персонально затронутыми при реализации своих профессиональных практических знаний и навыков. Совместный успех требует также и от нотариусов овладения специальными навыками, техникой медиации. В частности, желательна дополнительная подготовка в области психологии и техники ведения деловых переговоров.

Такое обучение желательно для нотариусов и сотрудников нотариальных контор, которые хотят  утвердиться как профессионалы, стремясь своими профессиональными действиями, в том числе при участии в медиативном процессе, добиться доверия и признания со стороны клиентов.

Надеюсь данная статья поможет разрешить сложившиеся спорные ситуцаии и разрешить их надлежащим образом с минимальными потерями для каждого из вас.